??? 刑法修正案（八對食品安全犯罪進行了修改，主要涉及生產、銷售不符合安全標準的食品罪和生產、銷售有毒、有害食品罪。

??? 一、生產、銷售不符合安全標準的食品罪的認定

??? 生產、銷售不符合安全標準的食品罪中安全標準的理解與適用。食品安全法中存在國家標準、地方標準和企業標準這三種標準，那么在定罪時應依照哪個標準？筆者認為應依據食品安全的國家標準：**，這是由"法律面前人人平等"原則所決定的，地方標準的制定會影響刑法的平等適用，加劇地方保護；第二，雖然法律明確規定沒有國家標準或地方標準的"應當"制定企業標準，但該標準僅能夠在企業內部適用，屬于企業的一種自律性標準。

??? 肯定了該罪認定中的國家安全標準，那么對于尚未規定國家安全標準的，該如何處理？食品安全法第二十二條規定：本法規定的食品安全國家標準公布前，食品生產經營者應當按照現行食用農產品質量安全標準、食品衛生標準、食品質量標準和有關食品的行業標準生產經營食品。所以，在案件認定中，如果相關的食品安全國家標準尚未出臺，仍然需要參考現行具體標準來進行罪與非罪的判斷。

??? 除了上述三類標準，筆者認為，"安全標準"還應當包括行業標準。在行業標準的把握上，應當區分該標準是"從嚴"還是"補缺".對于系從嚴規定的，不應當作為安全標準認定的依據，而對于沒有國家標準的"補缺"性標準則可以作為安全標準的認定依據。因為隨著科技的發展食品不斷出現新品種，單純依據國家標準勢必造成大量新型犯罪難以控制，采用將補充性行業標準作為判斷依據將有利于打擊犯罪；而且行業標準作為行業內統一適用的標準，在判斷上具有平等性和普遍性。

??? 與生產、銷售有毒、有害食品罪的區分。"安全"與"有毒、有害"在認識上必然存在一部分競合。從一定意義上說，有毒、有害的必然是不安全的，但不安全的并不必然是有毒、有害的。從性質上來說，食品安全標準是法定的標準，而有毒、有害是客觀的事實，安全標準低于有毒、有害的標準，所以在具備有毒、有害性時就不再進行"安全標準"的判斷。

??? 二、食品安全犯罪"情節"的具體判斷

??? 刑法修正案（八分別在生產、銷售不符合安全標準的食品罪和生產、銷售有毒、有害食品罪中，在刑事責任的加重承擔上融入了對情節的判斷。應當注意的是，雖然修正案（八第二十五條對生產、銷售有毒、有害食品罪刪除了"造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾患"和"或者對人體健康造成特別嚴重危害的"條件，但是在判斷"其他嚴重情節"或者"其他特別嚴重情節"時，這兩種情形仍然適用，因為刪除并不是對原有條件的否定，而只是通過更科學的表述使得判斷標準多元化。

??? 筆者認為，可從以下幾方面對情節嚴重性進行考慮：（1主觀惡性，如是否為再犯、慣犯；（2行為性質，主要表現于犯罪手段，如手段本身是否惡劣隱蔽，是否具有集團化的分工；（3犯罪對象，如生產、銷售與人民群眾日常生活密切相關的食品或與嬰兒相關的食品；（4危害程度，如造成人民群眾恐慌，嚴重影響國家形象等；（5涉案數額；（6特殊時期，如在地質災害期間或傳染病防控期間。"其他嚴重情節"是對"人體健康造成嚴重危害"的補充，所以在解釋上雖然不要求內容的相似，但在社會危害性的評價上應當具有相當性。

??? 以上僅提供了"情節"考量的因素，但在適用上仍然必須堅持罪刑相稱，即情節輕重的把握。對此，筆者認為"其他嚴重情節"是對"人體健康造成嚴重危害"的補充，所以在解釋上雖然不要求內容的相似，但在社會危害性的評價上應當具有相當性，即從具體情節來看，行為雖未造成人體嚴重危害，但是從被害人數、涉案金額等方面考慮危害性并不弱于前者方可認定該情節。另外，"其他嚴重情節"分別存在于生產、銷售不符合安全標準的食品罪和生產、銷售有毒、有害食品罪中，基于二者法定刑設置的不同，在情節的具體把握上也應當有所區分。

??? 三、"并處罰金"的具體適用問題

??? 食品安全犯罪作為經濟犯罪，罰金刑的適用具有較好的預防效果，但是該規定也會引起司法實踐中量刑標準缺失的疑慮。根據*高人民法院《關于適用財產刑若干問題的規定》，刑法沒有明確規定罰金數額標準的，罰金的*低數額不能少于1000元，但并沒有規定*高限額，這使得"并處罰金"的適用空間過大。筆者認為，司法實踐中需要建立一定的"量刑價目表"以明確具體情形下罰金的幅度或數額，實現量刑的規范化，為此需注意以下問題：**，罰金的適用應當發揮"剝奪違法所得"的功效，在有銷售金額的情況下，罰金數額與銷售金額應當呈現出一定的梯度；第二，在沒有銷售金額的情況下，罰金數額應當考慮生產經營的數量和規模；第三，根據司法解釋，罰金的適用應當綜合考慮影響刑事責任的所有情節。但各個情節對罰金適用的影響力并不相同，應當從罰金刑"特殊預防"的目的出發，對情節進行經濟因素與非經濟因素的判斷，刑法修正案（八取消了相關罪名中"并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金"的規定，即是讓司法者對經濟性與非經濟性因素全面加以考量。

??? （作者單位：北京師范大學刑事法律科學研究院、*高人民檢察院公訴廳