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案件的查辦對棉紡行業(yè)的影響日益突出，部分企業(yè)因此停產(chǎn)，甚至進(jìn)入破產(chǎn)程序。例如，山東煙臺某企業(yè)2014年涉案被查，企業(yè)負(fù)責(zé)人被逮捕關(guān)押，2015年7月公司宣告破產(chǎn)；河南上蔡某企業(yè)2015年涉案被查，企業(yè)負(fù)責(zé)人被逮捕關(guān)押，企業(yè)隨即停產(chǎn)，數(shù)百名工人失業(yè)。

筆者建議，海關(guān)執(zhí)法機(jī)構(gòu)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)充分考慮此類案件發(fā)生的政策背景、棉紡加工工藝特殊性、棉紡產(chǎn)業(yè)的社會貢獻(xiàn)，以及當(dāng)前國內(nèi)經(jīng)濟(jì)面臨的嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，努力實(shí)現(xiàn)執(zhí)法、司法的政治效果、法律效果和社會效果相統(tǒng)一。

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伴隨案件查辦工作的持續(xù)深入，相關(guān)法律爭議日益突出。銷售保稅棉花是否應(yīng)當(dāng)一律認(rèn)定為走私？利用外購成品核銷棉花加工貿(mào)易手冊是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定走私？對走私棉花一律按照58.2%的綜合稅率計(jì)算偷逃稅額是否合理？擅自銷售保稅棉花后，棉紗“保稅區(qū)一日游”過程中繳納的進(jìn)口稅是否應(yīng)當(dāng)扣除？對涉案棉紡企業(yè)及企業(yè)管理人員，是否應(yīng)當(dāng)從寬處罰？以及如何從寬處罰？在案件查辦工作中，各地司法機(jī)關(guān)對上述問題的理解與把握存在較大差異。有的地方一定程度上存在機(jī)械執(zhí)法、片面執(zhí)法、打擊擴(kuò)大化、措施過于嚴(yán)厲等問題。

筆者認(rèn)為，海關(guān)、人民檢察院、人民法院依法嚴(yán)厲打擊走私，以此規(guī)范棉花加工貿(mào)易經(jīng)營秩序，對此本無異議，但國內(nèi)棉紡行業(yè)出現(xiàn)大面積的加工貿(mào)易違法、走私現(xiàn)象，除了企業(yè)自身的問題，背后蘊(yùn)含著更為深層、復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)、社會問題，執(zhí)法、司法工作中應(yīng)充分考慮。

近年來，我國的棉紡織企業(yè)面臨著****的困境，國內(nèi)外棉價差使得國內(nèi)棉紡織企業(yè)對于低價的外棉需求量大增。2012年下半年，國家發(fā)改委為滿足國內(nèi)紡紗廠對棉花的需求，大量增發(fā)棉花加工貿(mào)易進(jìn)口配額。由于企業(yè)經(jīng)營虧損加劇，資金鏈條緊張，棉紡行業(yè)本就普遍存在工藝性串料等情況，加上多數(shù)棉紡企業(yè)不熟悉海關(guān)政策，部分企業(yè)因此走上違法違規(guī)的道路。

在棉花加工貿(mào)易中，企業(yè)一般按照所取得的配額數(shù)量，按照****進(jìn)口原料的標(biāo)準(zhǔn)申請加工貿(mào)易手冊。但由于紡紗工藝要求需把不同批次的棉纖維進(jìn)行搭配使用，以保證產(chǎn)品質(zhì)量的穩(wěn)定和生產(chǎn)的連續(xù)性。中國棉紡織行業(yè)協(xié)會以及部分海關(guān)專家都曾指出，“料件串換”是加工貿(mào)易企業(yè)經(jīng)常不得已而為之的行為，對于“串換”后剩余的保稅棉花，有的企業(yè)繼續(xù)用于生產(chǎn)棉紗，之后隨棉紗在國內(nèi)銷售，有的則直接在國內(nèi)銷售。

這種現(xiàn)象在棉紡行業(yè)已經(jīng)存在20多年，棉紡企業(yè)普遍存在只要能夠如數(shù)地出口棉紗、核銷加工貿(mào)易手冊就不會偷逃稅款，即使違法也只是違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的錯誤認(rèn)識，而在以往執(zhí)法過程中，海關(guān)也對此給予了較高的寬容度。這種普遍性的錯誤認(rèn)識，是走私棉花案件發(fā)生的重要原因。

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針對當(dāng)前加工貿(mào)易渠道走私棉花案件執(zhí)法、司法工作中的有關(guān)法律問題，筆者認(rèn)為，應(yīng)準(zhǔn)確把握“擅自銷售保稅貨物走私”與“擅自調(diào)換、轉(zhuǎn)讓保稅貨物違規(guī)”行為的界限。棉紡企業(yè)使用國產(chǎn)料件替換保稅棉花，并將結(jié)余的保稅棉花在國內(nèi)銷售，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定和海關(guān)執(zhí)法實(shí)踐，既有可能涉嫌《刑法》**百五十四條規(guī)定的“擅自銷售保稅貨物牟利”，構(gòu)成走私犯罪；也有可能涉嫌《海關(guān)法》第八十六條規(guī)定的“擅自調(diào)換、轉(zhuǎn)讓”保稅貨物，屬于違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定行為。執(zhí)法、司法中應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體案情區(qū)分處理，不能一概而論，不能機(jī)械地認(rèn)為“只要銷售了保稅棉花就是走私犯罪”。

區(qū)分“擅自銷售保稅貨物走私”和“擅自調(diào)換、轉(zhuǎn)讓保稅貨物違規(guī)”關(guān)鍵在于企業(yè)實(shí)施相關(guān)銷售行為的目的是否為了“牟利”。《*高人民法院、*高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(法【2002】139號)第十三條指出，“刑法**百五十四條第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定的‘銷售牟利’，是指行為人主觀上為了牟取非法利益而擅自銷售海關(guān)監(jiān)管的保稅貨物、特定減免稅貨物。”根據(jù)這一文件精神，對于擅自銷售保稅貨物行為，但不以“牟取非法利益”為目的的，不能認(rèn)定為走私。

而從棉紡企業(yè)加工貿(mào)易違法案件具體情況來看，部分案件中，棉紡企業(yè)擅自銷售保稅棉花，并非出于“牟取非法利益”的目的。其中，有的企業(yè)是因配棉需要，將保稅棉花與其他棉花串換使用，并將保稅棉花在國內(nèi)銷售；有的企業(yè)是因?yàn)檫M(jìn)口棉花存在質(zhì)量問題或者因?yàn)樯a(chǎn)急需，使用其他棉花頂替保稅棉花進(jìn)行加工，并將保稅棉花在國內(nèi)銷售；有的企業(yè)備案進(jìn)口棉花、出口棉布，因?yàn)檐囬g停產(chǎn)、織布能力不足，為了完成訂單，使用外購的棉布頂替出口，核銷加工貿(mào)易手冊。

另一方面，多數(shù)情況下，棉紡企業(yè)串換所用的棉花與保稅棉花數(shù)量一致、質(zhì)量相近、價格基本相當(dāng)，有的案件中企業(yè)用于串換的國產(chǎn)棉花甚至高出加工貿(mào)易進(jìn)口棉花銷售價格。除了正常的加工費(fèi)用外，棉紡企業(yè)通過上述調(diào)換、銷售保稅貨物的行為無法獲取任何非法利益，也不會導(dǎo)致國家稅款流失。

人民法院、人民檢察院、海關(guān)緝私機(jī)構(gòu)在辦理加工貿(mào)易渠道走私棉花案件過程中，對于銷售保稅棉花的行為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分具體情況處理。串換所用的棉花和保稅棉花基本符合“同品種、同規(guī)格、同數(shù)量、不牟利”要求的，不宜認(rèn)定為擅自銷售保稅貨物走私犯罪。

走私普通貨物、物品罪侵犯的客體主要是國家對外貿(mào)易制度中的稅收征管制度，衡量其危害的主要指標(biāo)是國家稅款受到的損失，也即走私行為的偷逃稅額。這一稅款損失數(shù)額應(yīng)當(dāng)是國家在通關(guān)環(huán)節(jié)客觀的實(shí)際稅收損失。而當(dāng)前，海關(guān)在對加工貿(mào)易渠道走私棉花案件計(jì)核偷逃稅額時，直接以被擅自銷售的保稅棉花的完稅價格乘以配額外進(jìn)口棉花的稅率（關(guān)稅40%、增值稅13%，綜合稅率58.2%）計(jì)算。由此得出的偷逃稅額，令眾多涉案企業(yè)*為不解，因?yàn)檫@一數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出企業(yè)通過加工貿(mào)易方式進(jìn)口棉花實(shí)際節(jié)省的稅款數(shù)額。

在正常的棉花加工貿(mào)易過程中，棉紡企業(yè)普遍采取棉紗“保稅區(qū)一日游”的方式核銷加工貿(mào)易手冊。即：企業(yè)將加工貿(mào)易進(jìn)口的棉花加工成棉紗后出口至保稅區(qū)，之后再以一般貿(mào)易方式將棉紗報(bào)關(guān)進(jìn)口，期間按照棉紗的進(jìn)口稅率繳納了相應(yīng)關(guān)稅、增值稅。同時，企業(yè)向海關(guān)申請棉花下腳料內(nèi)銷，補(bǔ)繳相應(yīng)的關(guān)稅、增值稅。通過這一過程，企業(yè)以棉紗的進(jìn)口稅率，實(shí)現(xiàn)將棉花進(jìn)口至國內(nèi)并銷售的目的。其實(shí)際繳納的稅款約為進(jìn)口棉花價值的25%～30%，約為無配額進(jìn)口棉花稅款的一半。

在加工貿(mào)易渠道走私棉花案件中，涉案企業(yè)將進(jìn)口的棉花在國內(nèi)銷售后，也采取棉紗“保稅區(qū)一日游”的方式核銷加工貿(mào)易手冊。其中，有的企業(yè)使用其他棉花頂替加工的棉紗開展“保稅區(qū)一日游”，有的則使用少量棉紗通過保稅區(qū)循環(huán)多次出口、進(jìn)口。但無論采取何種方式，涉案企業(yè)均繳納了手冊備案棉紗進(jìn)口對應(yīng)的關(guān)稅、增值稅，以及棉花下腳料內(nèi)銷對應(yīng)的關(guān)稅、增值稅。

執(zhí)法、司法實(shí)踐中，對于上述棉紗“保稅區(qū)一日游”、棉花下腳料內(nèi)銷過程中繳納的稅款是否應(yīng)當(dāng)從偷逃稅額中予以扣除，各地司法機(jī)關(guān)做法不一，存在法律適用不統(tǒng)一、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確的問題。例如，江蘇蘇州、山東威海等地的檢察機(jī)關(guān)在有關(guān)案件中已經(jīng)將企業(yè)繳納的有關(guān)稅款予以扣除，但多數(shù)地方檢察院、法院仍在觀望政策風(fēng)向。筆者建議人民法院、人民檢察院和海關(guān)緝私機(jī)構(gòu)研究出臺相關(guān)意見，明確此類案件偷逃稅額計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

筆者認(rèn)為，涉案企業(yè)所實(shí)施的擅自銷售保稅棉花行為與棉紗“保稅區(qū)一日游”、下腳料內(nèi)銷補(bǔ)稅行為構(gòu)成一個系統(tǒng)、完整的行為過程，對此過程中的國家稅款損失，應(yīng)當(dāng)綜合加以考慮，不應(yīng)片面計(jì)算。棉紗“保稅區(qū)一日游”、下腳料內(nèi)銷補(bǔ)稅都是整個犯罪行為中不可分割的組成部分，不能將其割裂、孤立起來看。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)計(jì)核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》第二十九條規(guī)定：“在計(jì)核涉嫌走私的貨物偷逃稅款時，應(yīng)扣除海關(guān)按照走私犯罪嫌疑人的申報(bào)計(jì)算的應(yīng)繳稅款。”根據(jù)這一規(guī)定，涉案企業(yè)在棉紗“保稅區(qū)一日游”、棉花下腳料內(nèi)銷時繳納的稅款均應(yīng)從偷逃稅額中予以扣除。

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我國的棉花政策，包括棉花進(jìn)口配額、棉花收儲政策等，大多以保護(hù)國內(nèi)棉花種植業(yè)為主要出發(fā)點(diǎn)，而忽略了棉紡產(chǎn)業(yè)的需求和利益。人民法院、人民檢察院、海關(guān)緝私機(jī)構(gòu)在打擊棉花走私、保護(hù)棉花種植的同時，也應(yīng)充分考慮大量棉紡織企業(yè)的生存和發(fā)展，盡量避免對國內(nèi)棉紡產(chǎn)業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展造成嚴(yán)重不利影響。從長遠(yuǎn)來看，如果棉紡行業(yè)出現(xiàn)衰落，必然也會影響到棉花種植產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

當(dāng)前，全球經(jīng)濟(jì)依舊處于深度調(diào)整之中，國內(nèi)外競爭激烈，企業(yè)經(jīng)營普遍比較困難，棉紡織行業(yè)面臨的形勢尤為嚴(yán)峻。國內(nèi)棉花價格仍顯著高于國際市場，國產(chǎn)棉品質(zhì)下降，高等級棉缺口擴(kuò)大，企業(yè)綜合成本提升，壓力仍然突出。尤其是海關(guān)打擊棉花走私行動中的涉案企業(yè)，如果主管人員被逮捕、判刑，加上繳納巨額罰金，其生存必然面臨*大困難。

一些棉紡企業(yè)出現(xiàn)擅自銷售保稅棉花行為，固有自身法律意識不強(qiáng)、追逐非法利益的原因，也有企業(yè)經(jīng)營*度困難，棉花收儲政策不合理，配額發(fā)放機(jī)制不合理，行業(yè)內(nèi)普遍性認(rèn)識錯誤等客觀原因。總體來看，與以往多數(shù)走私犯罪案件相比較，加工貿(mào)易渠道走私棉花案件中，涉案的生產(chǎn)型企業(yè)違法的主觀惡意性相對較小。

對于涉嫌加工貿(mào)易走私的棉紡企業(yè)，如果給予高額經(jīng)濟(jì)處罰，將其高管予以羈押，企業(yè)就會面臨銀行撤回貸款、資金鏈條斷裂、企業(yè)無人管理的不利局面，甚至走向破產(chǎn)、倒閉，數(shù)以萬計(jì)的棉紡職工面臨失業(yè)，甚至可能引發(fā)局部性金融風(fēng)險(xiǎn)。由此給國家、社會造成的損失，可能遠(yuǎn)甚于企業(yè)違法行為對國家、社會造成的損失。

綜合考慮棉花加工貿(mào)易違法案件中涉案企業(yè)的主觀惡性等實(shí)際情況，并為避免出現(xiàn)企業(yè)大批破產(chǎn)、倒閉的不利局面，建議人民法院、人民檢察院和海關(guān)緝私機(jī)構(gòu)在執(zhí)法、司法中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的司法政策，對有關(guān)生產(chǎn)型企業(yè)予以法律允許范圍內(nèi)的從寬處理。對涉案企業(yè)的主要管理人員盡量避免適用羈押措施，以保持企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營；對涉案企業(yè)的經(jīng)濟(jì)處罰盡可能予以從輕處罰，允許其緩繳或部分免繳罰金、追繳違法所得，避免涉案企業(yè)出現(xiàn)資金鏈斷裂情形；適當(dāng)放寬相對不起訴、免予刑事處罰的掌握尺度，對主觀惡性不大、違法情節(jié)較輕的企業(yè)，本著懲罰與教育相結(jié)合的原則，依法予以不起訴或免予刑事處罰。

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[作者系德衡律師集團(tuán)北京德和衡（青島）律師事務(wù)所合伙人、海關(guān)法律事務(wù)中心主任。]