??食品領域民事公益訴訟怎樣確定銷售額

??編者按?“口水油”做火鍋鍋底，是否屬于生產銷售有毒有害食品，如何認定此類行為是否構成犯罪，刑事附帶民事公益訴訟中應怎樣認定銷售金額，在司法實踐中存在不同認識。本期“實務·案例”以一起刑事附帶民事公益訴訟案件為例，探討在食品類公益訴訟中如何確定銷售金額，敬請關注。

??主要研討問題：

??◎如何認定沒有造成實際損害后果的生產銷售有毒有害食品行為；

??◎刑事附帶民事公益訴訟怎樣確定懲罰性賠償金。

??基本案情：鄭某系浙江省某市一火鍋店店主，經營類型屬個體工商戶。2017年10月初至2018年4月3日間，鄭某在其所經營的火鍋店內，將客人食用后廢棄的湯底倒入收集桶內，再用勺子從該桶內的火鍋鍋底廢棄油脂等非食品材料中提取上層紅油，將該紅油加熱煮沸后混入新油，循環加入到客人的火鍋鍋底中予以銷售。2018年4月3日，該市市場監督管理局執法人員接到消費者舉報，在該店內現場查獲從客人食用過的火鍋鍋底油重新回收的紅油。因鄭某涉嫌在食品加工過程中摻入有毒有害非食品原料，遂將其移送公安機關處理。偵查階段，鄭某供述在其經營火鍋店期間共計回收“口水油”約152 0173 3840斤。

??【要旨】

??鄭某作為個體工商戶，對其涉嫌生產、銷售有毒有害食品犯罪中銷售金額的認定，一般應當以銷售賬本等客觀證據予以證明。沒有賬本或者賬本有重大瑕疵的，可以通過個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書等納稅資料上記載的營業金額作為銷售金額的基準，結合其的供述與辯解等證據綜合認定。

??【庭審證明】

??2018年5月25日，公安機關以鄭某涉嫌生產銷售有毒、有害食品罪移送某市檢察院審查起訴。

??審查起訴階段。檢察院審查了全部卷宗，訊問了犯罪嫌疑人，充分聽取了辯護人意見，進一步核實了銷售金額。由于本案銷售賬本缺失，檢察院向稅務機關調取了包括個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書等報稅資料，并結合犯罪嫌疑人供述與辯解，認定其銷售有毒有害食品金額為1萬元。同年9月25日，檢察院以鄭某涉嫌生產銷售有毒、有害食品罪向法院提起公訴，并提起刑事附帶民事公益訴訟，要求支付懲罰性賠償金10萬元。

??法庭調查階段。關于刑事附帶民事訴訟部分。公益訴訟起訴人宣讀刑事附帶民事公益訴訟起訴書指出，鄭某在其經營的火鍋店內，從客人食用后廢棄的湯底中收集火鍋鍋底廢棄油脂等非食品材料，并從中提取紅油，將該紅油加熱煮沸后混入新油再次加入客人的火鍋鍋底中予以銷售。銷售金額為1萬元，其生產銷售有毒、有害食品的犯罪行為嚴重侵害了社會公共利益，應當承擔懲罰性賠償金10萬元。

??針對起訴書指出的事實，鄭某承認基本事實，但是對懲罰性賠償金認為過高，請求核減。

??對此，公益訴訟起訴人通過對鄭某進行詢問指出：鄭某的上述行為侵害了社會公共利益，綜合其銷售總額、報稅資料記載的營業金額為每月2萬元，在本案銷售賬本缺失的情況下，從低認定鄭某銷售有毒、有害食品的金額為1萬元。鄭某的侵權行為損害了社會公共利益，應當承擔懲罰性賠償的法律責任，支付銷售金額十倍的賠償金，即10萬元。

??法庭辯論階段。公益訴訟起訴人發表公益訴訟意見：鄭某侵權事實清楚、證據確實充分，其行為侵害了眾多不特定消費者合法權益，危及消費者人身安全并損害了社會公共利益。被告應當承擔懲罰性賠償的法律責任。

??鄭某代理人提出：**，鄭某銷售“口水油”鍋底的金額僅有被告人供述與辯解，沒有其他證據證明。第二，懲罰性賠償金能否支持沒有先例。

??公益訴訟起訴人答辯稱：**，鄭某銷售“口水油”鍋底的金額有其供述與辯解，個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書等報稅資料，鄭某店里員工證言可以證明。因核定定額通知書記載的營業額為每月2萬元，其中使用回收“口水油”做底料的紅油火鍋占比為四成，鄭某辯解其中包含銷售合格食品的金額是合理的，所以采信其辯解，就低認定銷售金額為1萬元。檢察院已經充分審查了在案證據，認定銷售金額為1萬元具有充分的法律和事實依據。第二，鄭某應當承擔懲罰性賠償金。民法總則第179條第2款及侵權責任法第15條規定，承擔侵權責任的方式包括賠償損失，法律規定懲罰性賠償的，依照其規定。根據食品安全法第148條第2款規定，生產不符合食品安全標準的食品或者經營明知是不符合食品安全標準的食品，可以向生產者或者經營者要求支付價款十倍的賠償金。被告的侵權行為損害了社會公共利益，應當承擔懲罰性賠償的法律責任，支付價款十倍的賠償金。鄭某用“口水油”所制作的火鍋鍋底銷售額達人民幣1萬余元，則其應當支付人民幣10萬元的賠償金。

??判決結果。2018年11月28日，法院作出一審判決，認為鄭某犯生產銷售有毒、有害食品罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金2萬元，并支付刑事附帶民事公益訴訟懲罰性賠償金10萬元。鄭某服判，表示不上訴。判決生效后，鄭某家屬已繳納懲罰性賠償金10萬元。

??【典型意義】

??生產、銷售有毒有害食品罪系破壞社會主義市場經濟類犯罪，屬于行為犯，并不以實害論，并非一定要造成實際后果才能定罪處罰。只要有證據證明被告人在生產、銷售食品過程中摻入了有毒、有害的非食品原料，就可以定罪處罰。但是銷售金額的認定決定了量刑的幅度和標準。*高人民法院、*高人民檢察院《關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第3條、第6條、第7條根據不同的銷售金額分別規定了不同的量刑檔次。所以，準確認定銷售金額是精準量刑的前提，也是確定刑事附帶民事公益訴訟懲罰性賠償金額的重要依據。

??銷售金額的認定通常通過兩種途徑：**種是通過銷售賬本認定。但實踐中，往往由于個體工商戶經營規模小、經營模式粗放等原因，可能未制作銷售賬本，或者為規避法律有意提前銷毀賬本，或者賬本記載內容不完整、不明確，證明力存在缺陷。也有犯罪嫌疑人制作兩套賬本，一本是對外的報稅賬本，其記載的銷售金額過低，一本是對內的賬本，記載的銷售金額客觀真實。第二種是通過報稅資料認定。包括個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書等資料。個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書屬于公文書證，可以證明個體工商戶每月的應納稅的營業額。以此為據，可以推算出個體工商戶每月營業額，但其中可能包含其他合法銷售金額。

??具體認定方法為：有銷售賬本等客觀性證據可以證明銷售金額的，以銷售賬本為準。不能收集到賬本或者賬本存有重大瑕疵，可以個體工商戶納稅定額表、核定定額通知書記載的營業金額作為銷售金額的基準，再結合犯罪嫌疑人供述與辯解等證據綜合認定。

??如果個體工商戶的銷售賬本完整準確記載每日經營種類、銷售金額等項目，可以據此準確計算有毒有害食品銷售金額的，應當優先采用。在有兩套銷售賬本的情況下，應當予以鑒別。實踐中，個別個體工商戶為追求利潤*大化，往往在向稅務機關報稅時所報銷售金額小，但實際經營中銷售金額大。在這種情況下，雖然前者一般以稅務機關出具的核定定額通知書等公文書證為依據，證明力大于一般書證，但按照常理可知，當事人兩套銷售賬本的差異，是因其在報稅時虛構事實、隱瞞真相所致，稅務機關受其蒙蔽作出的虛假意思表示，在內容上存在瑕疵，是可撤銷的。按照民事訴訟中明顯優勢證明標準原則，真實銷售賬本屬于明顯的優勢證據，應當予以采信。因此，在個體工商戶賬本可以反映兩種銷售金額的情況下，真實賬本屬于足以推翻稅收核定時銷售金額的反駁證據，銷售金額應當以真實賬本為準予以確定。

??在有些情況下，報稅資料可以作為認定銷售金額的基準，并結合其他相關證據確定銷售金額。個體工商戶在核定納稅金額時會填寫納稅定額表，填寫內容包括經營行業、營業面積、雇傭人數以及每月經營額、所得額等，其中每月經營額、所得額是預估數目。納稅定額表在附帶民事訴訟中屬于書證。按照民事證據規則規定，當事人如果對納稅定額表所記載的內容有異議，應當提出足以反駁的相反證據。個體工商戶提交納稅定額表后，稅務機關結合定期定額戶的經營規模、經營內容、行業特點等因素，并根據《個體工商戶稅收定期定額征收管理辦法》第7條所規定的測算方法核定稅收定額，然后向個體工商戶出具核定定額通知書，通知書上載明每月的營業額。核定定額通知書一經發出即具有確定力，非經法定程序不得推翻。如果個體工商戶對核定定額通知書有異議，可以申請行政復議或提起行政訴訟。核定定額通知書在刑事附帶民事訴訟中屬于國家機關出具的公文書證，其證明力一般大于其他書證。在不能收集到銷售賬本的前提下，如果犯罪嫌疑人拒不承認自己銷售口水油或者口水油制品的事實，檢察機關在證明其犯罪成立基礎上，附帶民事公益訴訟部分可以通過核定定額通知書等納稅材料記載內容測算認定銷售金額；如果犯罪嫌疑人認罪，但供述的銷售金額低于核定定額通知書測算金額的，則可以考慮其認罪態度酌情予以扣減金額；如果犯罪嫌疑人認罪，但供述的銷售金額高于核定定額通知書測算金額的，則以其供述與核定定額通知書相印證的部分為準。（作者： 李斌 ? 劉東杰 ? 仝永濤）

??（作者單位：浙江省慈溪市人民檢察院、寧波市人民檢察院）